СВОД ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ДОГОВОРОВ И ДОКУМЕНТООБОРОТА

ПРЕДПРИЯТИЙ С ЮРИДИЧЕСКИМ, АРБИТРАЖНЫМ

И НАЛОГОВЫМ КОММЕНТАРИЕМ (ТОМ 1)

А.В.Брызгалин, В.Р.Берник, А.Н.Головкин

ЧАСТЬ I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА ДОГОВОРА

1.1. Понятие договора

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты субъектов гражданского оборота. Заниматься предпринимательством и не совершать сделки, не подписывать договоры и документы, связанные с его исполнением, просто невозможно.

Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.

Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т.д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

Определение договора содержится в ст.420 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту - ГК РФ). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор - это не формальность, не традиция. В первую очередь - это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует, нет и договора.

В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В ст.421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то юридическое или физическое лицо) к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Судебно-арбитражная практика. В декабре 1994 г. между Госкомимуществом России и Ногинской оптовой рыбной базой был заключен договор о передаче в аренду до 2010 г. холодильных камер Ногинского хладокомбината. В связи с тем что обеспечение хозяйственной деятельности Ногинской рыбной базы полностью зависит от Ногинского хладокомбината, она обратилась к Хладокомбинату с предложением заключить договор на оказание производственно-хозяйственных услуг, необходимых для использования арендуемых помещений. Однако Хладокомбинат от заключения договора отказался. Тогда Ногинская рыбная база обратилась в суд с иском о понуждении Хладокомбината к заключению договора на оказание производственно-хозяйственных услуг.

Московский областной арбитражный суд прекратил производство по данному делу на основании п.1 ст.85 Арбитражного процессуального кодекса РФ по мотиву неподведомственности спора арбитражному суду, поскольку заключение договора на оказание услуг в силу п.1 ст.421 ГК РФ не является для Хладокомбината обязательным. Впоследствии указанное решение было поддержано Высшим Арбитражным Судом РФ (далее по тексту - ВАС РФ) (Постановление Президиума ВАС РФ от 26 ноября 1996 г. N 3746/96 // Вестник ВАС, 1997. N 5).

Как правило, для оформления хозяйственных связей используются договоры, предусмотренные частью второй ГК РФ (купля-продажа, аренда и т.д.). Однако следует помнить, что ГК РФ позволяет заключать договоры, не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.

Судебно-арбитражная практика. Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к администрации области о взыскании вознаграждения за предоставление вексельного поручительства (аваля) по простым векселям, выпущенным финансовым управлением администрации. Исковые были требования заявлены на основании заключенного между сторонами договора о предоставлении вексельного поручительства (аваля) от 15.03.1996 N 1 и дополнительного соглашения к нему от 16.04.1996 N 1.

Решением суда первой инстанции в иске было отказано со ссылкой на то, что обязательства администрации по выплате вознаграждения за совершение аваля не предусмотрены условиями договора, не соответствуют требованиям вексельного законодательства РФ. Кроме того, истец не доказал наличия названных требований или обычаев делового оборота. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения, поскольку договор и дополнительное соглашение к нему не соответствуют требованиям закона и правовым актам, в связи с чем сделка признана недействительной. Наконец, суд кассационной инстанции вышеуказанные судебные акты оставил без изменения, сославшись на то, что взаимоотношения сторон регулируются вексельным правом, а Положением о переводном и простом векселе не предусмотрена оплата услуг по вексельному поручительству.

Президиум ВАС РФ отменил принятые судебные акты и направил дело на новое рассмотрение, указав, в частности, на следующее.

Отношения сторон по спорному договору не регулируются вексельным законодательством, поскольку не относятся к правоотношениям, связанным с выдачей векселя или уплатой по нему. Договор о предоставлении вексельного поручительства заключен сторонами по доброй воле, его условия не противоречат действующему гражданскому законодательству.

В соответствии со ст.124 ГК РФ субъекты РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами, т.е. имеют равные права и обязанности по заключенным договорам с контрагентами.

Согласно ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом.

Таким образом, договор о предоставлении вексельного поручительства относится к общегражданским договорам и регулируется нормами ГК РФ об обязательствах и договорах.

Следовательно, вывод о недействительности данного договора является неверным (Постановление Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1998 г. N 4979/97).

Стороны могут заключить между собой договор, содержащий элементы разных договоров. Например, договор, по условиям которого заказчик обязуется взамен выполненных для него работ поставить подрядчику определенный товар, является смешанным договором, поскольку в нем сочетаются элементы подряда и поставки. При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Применительно к нашему случаю в части, касающейся выполнения работ (сроки выполнения, порядок сдачи работ и т.д.), необходимо руководствоваться положениями ГК РФ о подряде, а в части, касающейся поставки товара, - нормами о поставке.

Судебно-арбитражная практика. Предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании задолженности и неустойки за просрочку оплаты комиссионных. Судом первой и апелляционной инстанций исковые требования удовлетворены полностью, однако кассационная инстанция привлекла к участию в деле соответчика (товарищество), и по результатам рассмотрения спора в удовлетворении исковых требований предприятию было отказано.

Однако при пересмотре дела в порядке надзора решением Президиума ВАС РФ вышеуказанные решения были отменены и дело было направлено на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между товариществом, предприятием и акционерным обществом было заключено соглашение о поставке сахарного песка. Согласно условиям договора, предприятие обязалось уплатить товариществу определенную сумму за поставку товара акционерному обществу, которое, в свою очередь, должно было оплатить предприятию фактически полученный товар. Кроме того, в договоре было предусмотрено, что акционерное общество должно выплатить предприятию дополнительные суммы в процентном выражении (комиссионные).

При рассмотрении данного спора и отказе в удовлетворении исковых требований кассационная инстанция исходила из того, что к отношениям сторон не могут быть применены правила гл.42 ГК РФ (заем и кредит), поскольку соглашение о поставке не подпадает под признаки договора комиссии и не содержит элементов коммерческого кредита.

Однако, по мнению Президиума ВАС, данный вывод нельзя признать правомерным, так как в соответствии со ст.421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Таким образом, ВАС РФ указал, что договор не только создает обязательство, но и определяет его содержание, и стороны свободны в формировании условий договора, а значит, и в определении своих прав и обязанностей.

В связи с вышеуказанными обстоятельствами дело было направлено на новое рассмотрение, так как кассационная инстанция, не дав правовой оценки соглашения о поставке, сделала выводы, не соответствующие сути отношений и закону (Постановление Президиума ВАС РФ от 14 апреля 1998 г. N 6930/97 // Вестник ВАС, 1998. N 7).

По общему правилу, условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем отдельные его условия могут быть предусмотрены в законе или ином правовом акте. Здесь важно правильно оценить соответствующую правовую норму. Если в статье закона сформулировано какое-либо правило и сделана оговорка "если иное не предусмотрено договором" или иная равнозначная по содержанию оговорка, то такая норма является диспозитивной. Это означает, что стороны договора вправе решить этот вопрос так, как они считают нужным. Если же они этого не сделают, то будет применяться общее правило, изложенное в диспозитивной норме. При отсутствии в статье закона указанной оговорки норма является императивной, и стороны договора должны руководствоваться правилом, сформулированным в данной норме. Изменить это правило в договоре они не вправе.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

В соответствии со ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить в договоре, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (см. гл.2 "Порядок заключения и оформления текста договора").

1.2. Структура договора

Грамотно составленный договор должен состоять из четырех основных частей:

- преамбула (вводная часть);

- предмет договора, права и обязанности сторон;

- дополнительные условия договора;

- прочие условия договора.

1.2.1. Преамбула (вводная часть) договора

Данная часть договора должна содержать следующие основные положения:

- наименование договора (купли-продажи, поставки, комиссии, на оказание брокерских услуг, аренды, о совместной деятельности и т.д.).

Закон не требует указывать в договоре его наименование. Вместе с тем на практике при ознакомлении с договором, прежде всего, обращаешь внимание на его название, и именно название позволяет получить первое впечатление о договоре и его содержании.

Кстати сказать, многие наиболее "предприимчивые" субъекты часто используют ту или иную конструкцию договора с целью прикрыть истинное содержание своих отношений. Для этого в договоре указывается наименование, которое абсолютно не соответствует его содержанию. Примечательным в этом плане является случай с ГП "Екатеринбургская городская телефонная сеть".