В.С. Толстой - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин юридического факультета Московского государственного социального университета;
Е.И. Коробков - начальник отдела Управления по обеспечению участия прокуроров в гражданском и арбитражном процессе Генеральной прокуратуры Российской Федерации, старший советник юстиции.
Предисловие
Честь, достоинство, деловая репутация граждан, а также деловая репутация юридических лиц были и остаются социально-правовыми категориями, умаление которых предусматривает в соответствии с российским законодательством правовую ответственность неопределенно широкого круга обязанных лиц <*>.
<*> Автор уже обращался к теме защиты прав граждан и юридических лиц от посягательств на указанные нематериальные блага. Об этом см., например: Анисимов А.Л. Честь, достоинство, деловая репутация: гражданско-правовая защита. М., 1994; Он же. Судебная защита чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц по российскому законодательству: Учебно-методическое пособие. М., 1996; Он же. Гражданско-правовая защита чести, достоинства и деловой репутации по законодательству Российской Федерации. М., 2001.
К сожалению, в условиях расширения демократии и гласности многие граждане утратили чувство самоконтроля и стали все более "свободно" допускать нарушения общественной нравственности, умалять права, свободы и законные интересы других лиц. Обыденным делом в средствах массовой информации стал "черный пиар". Более того, даже властные структуры высокого уровня допускают нарушения морально-этических и правовых норм, охраняемых Основным законом страны - Конституцией Российской Федерации и другими законами.
Разумеется, каждый из нас заинтересован в неприкосновенности таких нематериальных благ, как честь, достоинство и деловая репутация. Эти блага присущи человеку от рождения и защищается законом. За покушение на него или его умаление наступает юридическая ответственность - сложное явление, обладающее совокупностью объективных признаков. Первый из них заключается в том, что ответственность наступает в виде санкции за совершенное правонарушение, т.е. в форме принуждения. Вторым признаком является наличие неблагоприятных, отрицательных последствий для правонарушителя в виде ограничения личного или имущественного характера, что, в свою очередь, есть признак демократии.
Но сегодня обнаруживается, что декларировать демократию и уметь жить и работать в условиях демократии вовсе не одно и то же. Демократия включает в себя не только декларирование прав и свобод граждан. Они необходимы, но недостаточны. Есть демократия неявная, неартикулированная, выражающая себя в нормах повседневной жизни, умении чувствовать и выполнять правило, обозначенное И. Кантом как категорический императив: поступай так, как ты хотел бы, чтобы поступали с тобой.
Современная действительность, определяемая в значительной мере социально-экономической и политической нестабильностью, к сожалению, не дает оснований утверждать, что уровень обеспеченности прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации высок.
Право на честь, достоинство и деловую репутацию представляет собой право на самооценку и социально значимую оценку со стороны общества моральных, деловых и иных качеств соответственно гражданина или юридического лица, от которых зависит их общественный статус.
В условиях перехода к рыночным отношениям актуальность защиты права на честь, достоинство и деловую репутацию значительно возросла.
На всем протяжении становления общества человеческая мысль не раз обращалась к проблеме прав человека, в том числе к его праву на честь, достоинство и деловую репутацию. Защита прав человека все очевиднее становится одной из доминант общественного прогресса, основой которого является приоритет общечеловеческих ценностей. У общества нет будущего, если оно не уважает права и свободы личности. Их обеспечение - необходимый атрибут любого демократического государства и международного сообщества в целом.
Защита прав и основных свобод провозглашена в Уставе ООН как один из главных принципов организации, объединившей международное сообщество. Во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., говорится, что никто не может подвергаться произвольным посягательствам на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту со стороны закона от такого вмешательства или таких посягательств (ст. 12) <*>.
<*> См.: Международное гуманитарное право в документах. М., 1996. С. 25.
В ст. 22 Декларации провозглашается право каждого человека "на осуществление необходимых для поддержания его достоинства и для свободного развития его личности прав в экономической, социальной и культурной областях через посредство национальных усилий и международного сотрудничества и в соответствии со структурой и ресурсами каждого государства".
В дальнейшем важные положения Декларации были развиты в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах (ст. 13) и Международном пакте о гражданских и политических правах (ст. 17) <*>. Они были разработаны в рамках ООН и приняты в 1966 г. сессией Генеральной Ассамблеи ООН. Эти акты получили широкое международное признание и авторитет. СССР ратифицировал пакты в 1973 г. В 1976 г. они вступили
<*> Там же. С. 34, 47.
Особое место в решении гуманитарных проблем занимает общеевропейский процесс. В Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе, подписанном в Хельсинки 1 августа 1975 г., достигнута договоренность о том, что в области прав человека и основных свобод государства-участники будут действовать в соответствии с целями и принципами Устава ООН и Всеобщей декларации прав человека, а также международными пактами о правах человека <*>.
<*> Ведомости Верховного Совета СССР. 1975. N 33. С. 7.
Уникальным международно-правовым документом является Конвенция о правах ребенка, вступившая в силу 2 сентября 1990 г. (в СССР - 15 сентября 1990 г.). Ее положения охватывают весь комплекс гражданских, политических, социально-экономических прав личности. Этот международный договор требует, в частности, от государств-участников защищать от незаконных посягательств честь и репутацию ребенка (ст. 16) и уважительно относиться к неотъемлемому достоинству его личности (ст. 37).
Российская Федерация - правопреемник прав и обязанностей, вытекающих из международных договоров СССР, в том числе в области соблюдения прав человека. Для современной России одним из актуальных вопросов государственно-правовой политики и правоприменительной практики является проблема прав человека, включая право на защиту чести, достоинства и деловой репутации.
Конституция Российской Федерации призвана обеспечить такое отношение к правам и свободам личности, которое должно соответствовать международным стандартам, современному пониманию демократии и правового государства. При этом требуется создать соответствующий юридический механизм, затрагивающий многие отрасли права, для реализации конституционных положений и их защиты. Значительное место в решении этой проблемы отводится и гражданскому праву, в том числе в области защиты чести и достоинства граждан, деловой репутации граждан (физических лиц) и юридических лиц.
По договору на переработку давальческого сырья (толлинг) одна сторона (подрядчик) обязуется за плату изготовить из сырья, принадлежащего другой стороне (заказчику), определенную продукцию. Собственником изготовленной продукции остается заказчик, а подрядчик осуществляет лишь переработку сырья.
В ГК РФ договор на переработку давальческого сырья не выделен в самостоятельный вид договора. Существенные же признаки данного договора позволяют рассматривать его как разновидность договора подряда. Поэтому к отношениям хозяйствующих субъектов, основанным на договоре толлинга, применяются нормативные положения о договоре подряда.
1. Операции по переработке давальческого сырья характеризуются следующими признаками:
- наличием двух субъектов отношений: заказчик (владелец сырья) и подрядчик (переработчик сырья);
- заказчик передает подрядчику сырье для последующей переработки и производства определенного вида продукции;
- после переработки сырья подрядчик передает готовую продукцию заказчику в обусловленном количестве;
- за выполненную работу заказчик уплачивает подрядчику обусловленную договором денежную сумму либо передает ему определенное количество изготовленной продукции.
2. Все толлинговые операции могут быть разделены на четыре вида, отличающиеся друг от друга по юридическому оформлению. Это операции по переработке сырья контрагента:
- на подрядной основе по схеме "работа - деньги";
- на подрядной основе по схеме "работа - продукция";
- на подрядной основе по схеме "работа - сырье";
- на возвратной основе по схеме "материалы - работа - деньги".
Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - деньги" (выполнение работ с оплатой в денежной форме).
В соответствии с данным видом толлинговой операции подрядчик обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заказу с использованием сырья заказчика, а заказчик обязуется предоставить сырье и оплатить работу подрядчика в денежной форме.
Словом, данная операция ничем не отличается от обыкновенных операций по выполнению работ, в соответствии с которыми подрядчик выполняет работы из материалов заказчика. Можно выделить характерные черты этого вида операций.
Во-первых, предметом договора подряда является определенный результат выполненной работы - продукция, полученная после выполнения подрядчиком определенной работы по переработке сырья заказчика.
Во-вторых, сырье остается в собственности заказчика, который несет риск случайной гибели этого сырья (если иное не предусмотрено договором).
В-третьих, после выполнения работ подрядчик передает полученный результат (продукцию, полученную в результате переработки) заказчику, а заказчик оплачивает выполненные работы в денежной форме согласно условиям договора.
Каких-либо специфических особенностей и отличий от простого договора подряда данный договор не содержит.
Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - продукция" (выполнение работ с оплатой в товарной форме).
В соответствии с данным видом толлинговой операции подрядчик обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заказу и с использованием сырья заказчика, а заказчик обязуется предоставить сырье и оплатить услуги переработчика в форме передачи последнему определенного количества изготовленной им продукции.
Поскольку при таком виде толлинга между сторонами заключается (и фактически, и юридически) смешанный договор, содержащий в себе элементы подряда и купли-продажи (поставки), то руководствоваться следует нормативными положениями о подряде и купле-продаже либо поставке (разумеется, в соответствующей части).
Обращаем ваше внимание, что по этому поводу в разное время высказывались и другие точки зрения. В частности, предлагалось рассматривать данный договор как договор мены по схеме "работа - товар". Между тем выполнение работ (как и оказание услуг) не может быть предметом договора мены. Следовательно, выполнение работ и передача продукции в структуре такого договора являются самостоятельными элементами. Именно поэтому речь следует вести о смешанном договоре, а не о договоре мены.
Особенностью данного вида толлинговой операции является то, что за выполненные работы подрядчик получает не денежный эквивалент, а определенное количество изготовленной им же (в результате переработки) продукции.
Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - сырье" (выполнение работ с оплатой в товарной форме).
Данный вид операции полностью соответствует вышерассмотренному, с тем лишь отличием, что вместо продукции подрядчик получает в оплату своих услуг согласованную часть сырья, передаваемого в переработку, а не продукцию, полученную в результате переработки.
Операции по переработке сырья контрагента на возвратной основе по схеме "материалы - работа - деньги".
Данная схема применяется в том случае, когда объем передаваемого давальческого сырья по количеству достаточно велик как для заказчика, так и для подрядчика, и производственный цикл по переработке давальческого сырья длителен.
Особенность данной операции заключается в порядке расчетов между сторонами, суть которого заключается в том, что подрядчик оплачивает передаваемое ему сырье, а заказчик при получении продукции выплачивает полную ее стоимость, слагающуюся не только из расходов по переработке, но и из стоимости ранее купленных у него материалов.
Иными словами, подрядчик прежде покупает у заказчика сырье, а затем перерабатывает его и передает заказчику готовую продукцию. Заказчик оплачивает работу подрядчика. При этом в стоимость работ включаются стоимость материалов (юридически подрядчик изготавливает продукцию из своего материала) и собственно вознаграждение за работу.
Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Договор - это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты субъектов гражданского оборота. Заниматься предпринимательством и не совершать сделки, не подписывать договоры и документы, связанные с его исполнением, просто невозможно.
Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.
Кроме того, юридически грамотно составленный договор - это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т.д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.
Определение договора содержится в ст.420 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту - ГК РФ). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор - это не формальность, не традиция. В первую очередь - это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует, нет и договора.
В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В ст.421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то юридическое или физическое лицо) к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.
Судебно-арбитражная практика. В декабре 1994 г. между Госкомимуществом России и Ногинской оптовой рыбной базой был заключен договор о передаче в аренду до 2010 г. холодильных камер Ногинского хладокомбината. В связи с тем что обеспечение хозяйственной деятельности Ногинской рыбной базы полностью зависит от Ногинского хладокомбината, она обратилась к Хладокомбинату с предложением заключить договор на оказание производственно-хозяйственных услуг, необходимых для использования арендуемых помещений. Однако Хладокомбинат от заключения договора отказался. Тогда Ногинская рыбная база обратилась в суд с иском о понуждении Хладокомбината к заключению договора на оказание производственно-хозяйственных услуг.
Московский областной арбитражный суд прекратил производство по данному делу на основании п.1 ст.85 Арбитражного процессуального кодекса РФ по мотиву неподведомственности спора арбитражному суду, поскольку заключение договора на оказание услуг в силу п.1 ст.421 ГК РФ не является для Хладокомбината обязательным. Впоследствии указанное решение было поддержано Высшим Арбитражным Судом РФ (далее по тексту - ВАС РФ) (Постановление Президиума ВАС РФ от 26 ноября 1996 г. N 3746/96 // Вестник ВАС, 1997. N 5).
Как правило, для оформления хозяйственных связей используются договоры, предусмотренные частью второй ГК РФ (купля-продажа, аренда и т.д.). Однако следует помнить, что ГК РФ позволяет заключать договоры, не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.
Судебно-арбитражная практика. Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к администрации области о взыскании вознаграждения за предоставление вексельного поручительства (аваля) по простым векселям, выпущенным финансовым управлением администрации. Исковые были требования заявлены на основании заключенного между сторонами договора о предоставлении вексельного поручительства (аваля) от 15.03.1996 N 1 и дополнительного соглашения к нему от 16.04.1996 N 1.
Решением суда первой инстанции в иске было отказано со ссылкой на то, что обязательства администрации по выплате вознаграждения за совершение аваля не предусмотрены условиями договора, не соответствуют требованиям вексельного законодательства РФ. Кроме того, истец не доказал наличия названных требований или обычаев делового оборота. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения, поскольку договор и дополнительное соглашение к нему не соответствуют требованиям закона и правовым актам, в связи с чем сделка признана недействительной. Наконец, суд кассационной инстанции вышеуказанные судебные акты оставил без изменения, сославшись на то, что взаимоотношения сторон регулируются вексельным правом, а Положением о переводном и простом векселе не предусмотрена оплата услуг по вексельному поручительству.
Президиум ВАС РФ отменил принятые судебные акты и направил дело на новое рассмотрение, указав, в частности, на следующее.
Отношения сторон по спорному договору не регулируются вексельным законодательством, поскольку не относятся к правоотношениям, связанным с выдачей векселя или уплатой по нему. Договор о предоставлении вексельного поручительства заключен сторонами по доброй воле, его условия не противоречат действующему гражданскому законодательству.
В соответствии со ст.124 ГК РФ субъекты РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами, т.е. имеют равные права и обязанности по заключенным договорам с контрагентами.
Согласно ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом.
Таким образом, договор о предоставлении вексельного поручительства относится к общегражданским договорам и регулируется нормами ГК РФ об обязательствах и договорах.
Следовательно, вывод о недействительности данного договора является неверным (Постановление Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1998 г. N 4979/97).
Стороны могут заключить между собой договор, содержащий элементы разных договоров. Например, договор, по условиям которого заказчик обязуется взамен выполненных для него работ поставить подрядчику определенный товар, является смешанным договором, поскольку в нем сочетаются элементы подряда и поставки. При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Применительно к нашему случаю в части, касающейся выполнения работ (сроки выполнения, порядок сдачи работ и т.д.), необходимо руководствоваться положениями ГК РФ о подряде, а в части, касающейся поставки товара, - нормами о поставке.
Судебно-арбитражная практика. Предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании задолженности и неустойки за просрочку оплаты комиссионных. Судом первой и апелляционной инстанций исковые требования удовлетворены полностью, однако кассационная инстанция привлекла к участию в деле соответчика (товарищество), и по результатам рассмотрения спора в удовлетворении исковых требований предприятию было отказано.
Волженкин Борис Владимирович, доктор юридических наук, профессор кафедры юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, заслуженный деятель науки РФ - гл. 8, 9, 16;
Галиакбаров Ромэн Рахиммулович, профессор, доктор юридических наук, заведующий кафедрой юридического факультета Кубанского государственного аграрного университета, заслуженный деятель науки РФ - гл. 11;
Горелик Александр Соломонович, профессор, доктор юридических наук, заведующий кафедрой юридического факультета Красноярского государственного университета, заслуженный юрист РФ, член-корреспондент МАН ВШ - гл. 15, 17, 18;
Жевлаков Эдуард Николаевич, профессор, доктор юридических наук, заведующий сектором НИИ при Генеральной прокуратуре РФ - гл. 12;
Кругликов Лев Леонидович, профессор, доктор юридических наук, заведующий кафедрой юридического факультета Ярославского государственного университета, академик МАН ВШ и РАЕН, заслуженный деятель науки РФ - предисловие; гл. 1 - 4, 6; постатейно-терминологический указатель;
Малков Виктор Павлович, профессор, доктор юридических наук, заведующий кафедрой Института экономики, управления и права (г. Казань), академик МАН ВШ, заслуженный деятель науки РФ - гл. 10, 13, 14;
Тенчов Эдуард Соломонович, профессор, доктор юридических наук, заведующий кафедрой юридического факультета Ивановского государственного университета, заслуженный юрист РФ - гл. 5, 7, 19.
Предисловие
Предлагаемый труд - второе издание второй части учебника по уголовному праву (Уголовное право России. Часть Особенная: Учебник для вузов / Отв. ред. проф. Л.Л. Кругликов. М.: Изд-во БЕК, 1999), поэтому он построен по одной схеме. Так, литература дается не к главам, как это обычно принято, а к параграфам. Авторский коллектив надеется, что такой прием позволит четче, предметнее сориентироваться студентам в предлагаемых теоретических источниках и нормативном материале. Каждый параграф заканчивается краткими выводами (резюме), а глава - контрольными вопросами и заданиями. Внутри параграфов также осуществлено деление (более дробное, чем обычно) с соответствующими подзаголовками, что призвано сконцентрировать внимание изучающего тему на излагаемом далее тексте. Тем самым, сообща с редакцией издательства, мы стремились методически помочь усвоению учебного материала с тем, чтобы и "среднему" по способностям студенту стало доступно восприятие и понимание нередко весьма непростых положений теории уголовного права, чтобы было обеспечено получение обучающимися необходимого минимума систематизированных знаний об уголовном праве. В соответствии с этой задачей мы пытались найти адекватные формы подачи учебного материала.
Костяк авторского коллектива, подготовившего учебник по Общей части уголовного права, сохранен, равно как и подходы к формированию самого коллектива: его составила профессура учебных заведений ряда городов Российской Федерации - Иванова, Казани, Краснодара, Красноярска, Москвы, Санкт-Петербурга и Ярославля. Есть все основания полагать, что такого рода издание учебного курса Особенной части уголовного права - по палитре состава - первое в истории России (как и предшествовавшего учебника по Особенной части уголовного права).
С 1 февраля 2002 г. действует новый Трудовой кодекс РФ (ТК РФ), принятый Федеральным законом от 30.12.2001 N 197-ФЗ, который предъявляет более "современные" требования (по сравнению с ранее действовавшим КЗоТ РФ) к трудовым отношениям работодателя и работника. При этом его положения взаимоувязаны с положениями других нормативных актов Российской Федерации.
К настоящему времени сложилась определенная практика применения положений ТК РФ, которая нашла свое отражение в том числе и в соответствующих нормативных правовых актах, а также судебная практика.
ТК РФ регулирует отношения, связанные с приемом физических лиц на работу, их увольнением, оплатой труда, предоставлением отпусков, многочисленных льгот, гарантий и компенсаций. Все это требует от работодателя производить определенные расходы через бухгалтерию организации.
Поэтому от того, в какой степени работники бухгалтерий будут учитывать требования действующего трудового законодательства, зависит правильность и, как следствие, обоснованность и целесообразность расходов организаций. Эти факторы, кроме того, согласно ст. 252 Налогового кодекса РФ (НК РФ) являются определяющими при признании расходов в целях налогообложения.
Если какие-либо расходы, связанные с реализацией норм трудового законодательства (включая оплату труда, выплату среднего заработка за время предоставленных отпусков и в других установленных случаях, предоставление льгот, гарантий и компенсаций и др.), будут произведены с нарушением этих норм, это непременно повлечет за собой "определенную" расплату. Если расходы превысят законодательно установленные суммы, налицо причинение ущерба экономическим интересам предприятия (в том числе в связи с необходимостью оплачивать расходы из средств чистой прибыли). Если же расходы будут оплачены в меньшем размере, работник вправе требовать оплаты разницы через комиссию по трудовым спорам или судебные органы.
При применении норм ТК РФ следует учитывать, что он не исключает возможность применения в некоторой части ранее действовавшего (в том числе союзного) законодательства: согласно ст. 423 ТК РФ изданные до 1 февраля 2002 г. законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также законодательные акты бывшего Союза ССР могут применяться только в той части, в которой они не противоречат ТК РФ. В связи с этим при подготовке данного издания использована в том числе и судебная практика, сложившаяся до принятия ТК РФ.
Если же отдельные статьи ТК РФ содержат положения, согласно которым некоторые вопросы должны регулироваться специальными законами Российской Федерации, то до введения в действие таких законов должны применяться правовые акты Президента РФ, Правительства РФ, а также ранее применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по данным вопросам.
1. РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
В соответствии со ст. 5 ТК РФ регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений осуществляется трудовым законодательством (включая законодательство об охране труда) и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права: ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, конституциями (уставами), законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, актами органов местного самоуправления.
Кроме того, согласно ст. 8 ТК РФ на уровне организации могут разрабатываться локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права.
К локальным нормативным актам относятся, в частности, коллективные договоры, правила внутреннего трудового распорядка, положения об оплате труда, положения о материальном стимулировании и др.
При этом следует учитывать, что действие локальных нормативных актов распространяется на всех работников организации. В отношениях же между работодателем и каждым конкретным работником применяются положения коллективных трудовых договоров.
Под коллективным договором согласно ст. 40 ТК РФ понимается правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей.
Заключение коллективного договора является обязательным. В случае его отсутствия определенные должностные лица и организация могут быть привлечены к административной ответственности в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях РФ (КоАП РФ).
Даже если трудовой коллектив не настаивает на заключении коллективного договора, работодателю рекомендуется выполнить все предусмотренные законодательством действия по разработке проекта такого договора, довести этот проект до сведения сотрудников и подписать (утвердить) его.
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 марта 2004 года
Под редакцией доктора юридических наук,
профессора А.М. Куренного
Рекомендовано Министерством образования и науки
Российской Федерации в качестве учебника для студентов
высших учебных заведений, обучающихся по направлению
521400 "Юриспруденция" и специальности
021100 "Юриспруденция"
Уважаемый читатель!
Вы открыли одну из замечательных книг, изданных в серии "Классический университетский учебник", посвященной 250-летию Московского университета. Серия включает свыше 150 учебников и учебных пособий, рекомендованных к изданию учеными советами факультетов, редакционным советом серии и издаваемых к юбилею по решению Ученого совета МГУ.
Московский университет всегда славился своими профессорами и преподавателями, воспитавшими не одно поколение студентов, впоследствии внесших заметный вклад в развитие нашей страны, составивших гордость отечественной и мировой науки, культуры и образования.
Высокий уровень образования, которое дает Московский университет, в первую очередь обеспечивается высоким уровнем написанных выдающимися учеными и педагогами учебников и учебных пособий, в которых сочетаются как глубина, так и доступность излагаемого материала. В этих книгах аккумулируется бесценный опыт методики и методологии преподавания, который становится достоянием не только Московского университета, но и других университетов России и всего мира.
Издание серии "Классический университетский учебник" наглядно демонстрирует тот вклад, который вносит Московский университет в классическое университетское образование в нашей стране и, несомненно, служит его развитию.
Решение этой благородной задачи было бы невозможным без активной помощи со стороны издательств, принявших участие в издании книг серии "Классический университетский учебник". Мы расцениваем это как поддержку ими позиции, которую занимает Московский университет в вопросах науки и образования. Это служит также свидетельством того, что 250-летний юбилей Московского университета - выдающееся событие в жизни всей нашей страны, мирового образовательного сообщества.
Введение
Сегодня Россия переживает один из самых трудных периодов в своей истории. Крушение административно-командной системы во многом было обусловлено экономическими причинами. Осознав это, Россия взяла курс на проведение реформ и сделала первые шаги на избранном пути.
Возврат назад уже невозможен. Однако в процессе перехода к рынку возникает немало сложных проблем, в том числе проблемы собственности, организационно-правовых форм предпринимательства, инвестиций, прибыли, налогов. Безусловно, все это очень важные элементы рыночной экономики. Но рынок не может существовать без рынка труда, а рыночная экономика - без применения этого труда. Все остальное зависит и производно от эффективности этого применения. Непонимание этого создает почву для социальных конфликтов в основной сфере человеческой деятельности.
В свою очередь, отношения, возникающие в сфере труда, нуждаются в правовом регулировании. Уровень развития общества во многом определяется эффективностью правового регулирования общественных отношений. Право человека на труд относится к основным правам человека, а состояние законодательства и реального положения дел в области реализации данного права не только является показателем цивилизованности общества, но и непосредственно воздействует на его нравственность, эффективность его экономики.
Сегодняшнее состояние правового регулирования трудовых отношений отражает специфику периода перехода к рыночной экономике. С одной стороны, оно уже не в состоянии адекватно реагировать на все происходящие в экономике изменения, с другой - именно переходный характер нынешнего этапа затрудняет, например, использование в чистом виде аналогичного механизма регулирования, имеющегося в странах с развитой рыночной экономикой.
Существенным недостатком современного состояния трудовых отношений является отсутствие четкого механизма реализации принципов, заложенных в законодательстве. Причин тому много. Это и недостаточно четкое разделение решаемых вопросов по уровням нормативных актов, и нестыковка этих актов между собой, и отсутствие специальных органов и процедур, и недостаточный уровень юридической техники, и многое другое.
Совершенно очевидно, что КЗоТ РСФСР, действовавший в течение 30 лет, перестал соответствовать по большинству регулируемых им положений сложившейся в стране ситуации. Кроме того, формально установленный в нем уровень ряда гарантий в сфере труда часто не получал реального подтверждения. КЗоТ был рассчитан на регулирование труда не просто на государственных предприятиях, но на больших предприятиях. Трудовое законодательство периода его действия никак не отражало специфики использования труда в условиях негосударственных организаций, малого и среднего бизнеса.
30 декабря 2001 г. Президентом РФ был подписан Трудовой кодекс РФ, который вступил в силу с 1 февраля 2002 г.
Его принятие стало определенной вехой на пути развития правового регулирования трудовых отношений. После почти десяти лет работы над различными проектами удалось достичь в определенной степени компромиссного варианта.
В ТК определены цели и задачи трудового законодательства, сформулированы основные принципы правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, которые исходят из общепризнанных принципов и норм международного права, Конституции РФ.
Как ни парадоксально, но "революционных" норм в новом Кодексе не так уж много. Дело в том, что российское законодательство по своим основным параметрам не противоречило международным стандартам в сфере правового регулирования трудовых отношений. Многие нормы действующих законов РФ о труде инкорпорированы в ТК почти полностью (о коллективных договорах, охране труда, коллективных трудовых спорах и др.).
К сожалению, государственная власть и сегодня не в полной мере учитывает необходимость комплексного и в то же время дифференцированного подхода к этим проблемам и тем самым само создает взрывоопасную ситуацию.
Уходя от чрезмерного вмешательства в регулирование трудовых отношений, государство нередко оставляет работников практически один на один с работодателем.
Поэтому следует сразу оговориться, что принятие ТК само по себе не расставило точки над "i" в этом регулировании. Очевидно, что в самое ближайшее время законодатель будет вынужден вносить изменения в совсем недавно принятый документ.
Таким образом, перед законодателями стоит задача формирования нового трудового законодательства, оптимизации правового регулирования (вместе с актами, регулирующими другие аспекты - занятость, социальную защиту, социальное страхование, пенсионное обеспечение и т.д.) на базе комплексного подхода, с использованием методов других отраслей права (бюджетного, налогового и т.д.).
Следует также помнить, что в соответствии с Конституцией РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Это предполагает необходимость изучения опыта международно-правового регулирования труда и его применения.
Представляется, что по-прежнему актуальным остается призыв, с которым К.П. Победоносцев обращался в далеком 1876 г. к тогдашнему наследнику царского престола цесаревичу - будущему императору Александру III: "Как давно нам надо было понять, что вся наша сила в нас самих, что ни на одного из так называемых друзей и союзников нельзя нам положиться, что всякий из них готов на нас броситься в ту же минуту, как только заметит нашу слабость или ошибку. А мы все к ним льнем, все на них глядим, все от них хотим заимствовать - и не заботимся собирать свою собственную силу и готовить свои собственные средства"
Н.И. Матузов, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ - § 1, 2, 3, 4, 5, 6 гл. 6; § 2, 4, 7 гл. 7; гл. 8, 9, 10, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 23.
А.В. Малько, доктор юридических наук, профессор - гл. 1, 2, 3, 4, 5; § 7, 8, 9 гл. 6; § 1, 3, 5, 6, 8 гл. 7; гл. 11, 12, 21, 22.
ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ
АПК - Арбитражный процессуальный кодекс РФ
ВВС - Ведомости Верховного Совета, Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета (СССР, РСФСР, РФ)
ГК - Гражданский кодекс РФ
ГПК - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР
КЗоТ - Кодекс законов о труде РФ
СК - Семейный кодекс РФ
СЗ РФ - Собрание законодательства РФ
УИК - Уголовно-исполнительный кодекс РФ
УК - Уголовный кодекс РФ
УПК - Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР
ПРЕДИСЛОВИЕ
Для успешной подготовки кадров современных юристов ощущается потребность в учебниках, которые, с одной стороны, отвечали бы государственным образовательным стандартам, а с другой - базировались бы на апробированных курсах лекций и учебно-методических пособиях, отражали бы накопленный вузовский педагогический опыт, происходящие в стране перемены, текущее законодательство, социальную практику.
Именно такие цели и преследует данное издание, в котором предприняты попытки соединить указанные требования. В нем получили правовую оценку последние инициативы нового руководства страны, направленные на укрепление российской государственности, совершенствование структуры власти, принципов федерализма, местного самоуправления.
Предлагаемый учебник основывается на курсах лекций и учебно-методических пособиях, подготовленных под руководством и с участием авторов в 1993 - 2000 гг. Эти курсы и пособия выдержали несколько изданий, оказались востребованными читателем.
С учетом мнений самих студентов в работе после каждой главы ставятся конкретные вопросы и приводится список рекомендуемой литературы для более углубленного уяснения материала, даются схемы, иллюстрирующие наиболее важные темы и отдельные теоретические положения. Этим объясняется отсутствие в учебнике подстрочного научного аппарата (сносок).
Издание рассчитано главным образом на студентов первых курсов, поэтому при освещении соответствующих вопросов авторы стремились к максимальной ясности и доходчивости, избегая в то же время элементов упрощенности в раскрытии ключевых понятий и категорий, ориентируясь на давно существующие ожидания обучающихся получить истинные знания о роли государственно-правовых институтов в жизни общества.
В последние годы некоторыми учеными вносятся предложения о разделении общей теории государства и права на две самостоятельные науки - теорию государства и теорию права. Считаем такое расчленение единого предмета искусственным и нецелесообразным в силу органической взаимосвязи и взаимообусловленности предполагаемых дисциплин. Нельзя правильно понять, осмыслить право вне государства, а государство - без права, так как их происхождение, историческая миссия и функции во многом идентичны, они имеют одни корни.
Вместе с тем авторы придерживаются мнения, согласно которому проблемы государства должны рассматриваться лишь в той мере, в какой это необходимо для более глубокого понимания студентами-юристами сущности и предназначения права, его действия, поскольку именно с правом, законами в первую очередь связана их профессия.
На содержание учебника, трактовку его отдельных программных и новых тем оказали влияние научные школы, сложившиеся в Саратовской государственной академии права.
Авторы выражают признательность рецензентам учебника - доктору юридических наук, профессору М.Н. Марченко и доктору юридических наук, профессору С.А. Комарову за помощь в подготовке данного издания.
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 3 июля 2000 года
Авторы:
Киндеева Е.А. - начальник управления регистрации прав на недвижимость Московской областной регистрационной палаты: гл. 3 (п. 3.5, 3.6), гл. 4 (п. 4.1.1 - 4.1.10, 4.1.12, 4.1.13, 4.1.15; 4.2; 4.3);
Левицкая В.А. - заведующая отделом регистрации прав на недвижимость Московской областной регистрационной палаты: гл. 4 (п. 4.1.11, 4.1.14), 5, 6;
Пискунова М.Г. - заведующая кафедрой правовых дисциплин Российского института государственных регистраторов при Министерстве юстиции Российской Федерации: гл. 1, 2, 3 (п. 3.1 - 3.4), 7, 8;
Сарьян Е.Р. - начальник управления регистрации прав на землю Московской областной регистрационной палаты: гл. 4 (п. 4.4).
Предисловие:
Кирсанов А.Р. - проректор Российского института государственных регистраторов при Министерстве юстиции Российской Федерации.
Введение:
Огородников В.В. - Главный государственный регистратор прав Московской области, Председатель Президиума совета главных государственных регистраторов Российской Федерации, заслуженный юрист Российской Федерации.
ПРЕДИСЛОВИЕ
Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", вступивший в силу 31 января 1998 г., предоставил гражданам и юридическим лицам возможность выбора - заключать сделки с недвижимостью как в квалифицированной нотариальной форме, так и в предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации простой письменной форме. Обязательная нотариальная форма сохранена только для некоторых договоров.
Подготовка проектов договоров требует достаточной юридической квалификации, знания основных положений обязательственного права, особенностей правового режима недвижимого имущества, ряда положений жилищного, семейного и корпоративного законодательства. В настоящее время, когда на всей территории России завершается создание системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, необходимо также знать и особенности правового регулирования деятельности учреждений юстиции по государственной регистрации прав, а также самой процедуры государственной регистрации.
Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - новый институт российского гражданского права. Новая процедура государственной регистрации во многом отлична от привычной регистрации в виде учета правоустанавливающих документов на недвижимость. Предусмотренная законом процедура регистрации при отчуждении недвижимости значительно расширяет возможности выбора сторонами способов оплаты и передачи имущества.
В настоящее время учреждениями юстиции ведется Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В нем осуществляются как регистрация прав на недвижимое имущество, так и регистрация сделок с недвижимостью, а также регистрация ограничений (обременений) прав. Это разные регистрационные действия, и они порождают различные правовые последствия. Кроме того, учреждения юстиции выдают содержащуюся в Едином реестре информацию о зарегистрированных правах и сделках.
Авторы настоящего издания имели целью познакомить читателей с теми новыми правилами на рынке недвижимости, с которыми им придется столкнуться при совершении сделок. Описание сложной системы и процедуры государственной регистрации изложено простым языком и понятно не только специалисту, но и неподготовленному читателю. Перечень документов, необходимых для регистрации, и порядок оплаты должны помочь сократить затраты времени и средств.
Отдельного внимания заслуживают образцы договоров, составленных с учетом многообразия вариантов заключения сделок с недвижимостью. Практический опыт работы в учреждении юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество позволил авторам учесть в представленных проектах требования государственных регистраторов к текстам договоров.
Особенностью государственной регистрации является заявительный порядок. Только по заявлению правообладателя или иного заинтересованного лица начинаются регистрационные действия и выдается информация. Приведенные в книге образцы заявлений позволят читателю разобраться в многообразии функций регистрирующего органа и грамотно сформулировать свои законные требования.
Предлагаемая Вашему вниманию книга представляет собой первое подробное практическое пособие по подготовке сделок с недвижимостью в простой письменной форме к государственной регистрации.
ВЕДЕНИЕ
31 января 1998 г. вступил в силу Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Основной идеей данного Закона является гласность и публичность оборота недвижимого имущества для обеспечения "прозрачности" рынка недвижимости. В соответствии с указанным Законом во всех регионах Российской Федерации создаются новые органы государственной власти - учреждения юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - учреждения юстиции). Учреждения юстиции являются органами бесспорной юрисдикции, поскольку в соответствии со ст. 2 Федерального закона только государственная регистрация является единственным доказательством права на недвижимость. С целью защиты законных интересов всех участников рынка недвижимости учреждения юстиции осуществляют также проверку действительности поданных заявителем документов, правовую экспертизу и проверку законности сделок с недвижимым имуществом, а также выдают информацию о зарегистрированных правах по месту нахождения недвижимого имущества.
Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" имеет еще одну важнейшую особенность. С вступлением его в силу с 31 января 1998 г. отменено обязательное нотариальное удостоверение совершаемых гражданами сделок с недвижимостью жилого назначения: квартирами, комнатами, жилыми домами, дачами, а также с земельными участками, ранее установленное законодательством. После вступления в действие 1 января 1996 г. ч. II Гражданского кодекса Российской Федерации (далее в тексте - ГК РФ) не требуется обязательного нотариального удостоверения также сделок с недвижимостью нежилого назначения: гаражами, садовыми домиками, хозяйственными строениями, иными зданиями, помещениями и сооружениями нежилого назначения независимо от того, кто их заключает - граждане или организации.
Нотариату отведена важная роль в защите прав субъектов правоотношений по поводу недвижимого имущества. В функции частных и государственных нотариусов входят удостоверение бесспорных прав и фактов, удостоверение сделок, наложение запретов, осуществление иных действий, подтверждающих и защищающих права. Установленный Основами законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. порядок совершения нотариальных действий дополнительно гарантирует обратившимся соблюдение их прав и законных интересов. Так, установление личности, проверка право- и дееспособности сторон, проверка полномочий представителя, принадлежности отчуждаемого имущества, отсутствия противоречий требованиям действующего законодательства (ст. 42, 43, 45, 54 Основ), а также гарантий возмещения ущерба являются действенной формой защиты прав граждан, обращающихся к нотариусу как к квалифицированному юристу. Следует подчеркнуть, что нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством установлена обязательная нотариальная форма, а также другие сделки по желанию сторон. Следовательно, обращение к нотариусу - это право граждан и организаций, но не обязанность, которая вследствие высоких взимаемых государственных пошлин и тарифов становится все более обременительной. Выбор "удостоверять - не удостоверять", перед которым стоят участники сделки, имеет важное значение.
Крашенинников Павел Владимирович, доктор юридических наук, Председатель Комитета Государственной Думы по законодательству, Государственный советник юстиции Российской Федерации, ректор Российской школы частного права.
ПРЕДИСЛОВИЕ К ЧЕТВЕРТОМУ ИЗДАНИЮ
В настоящее издание внесены изменения и дополнения, связанные с вступлением в силу ряда нормативных актов, тем или иным образом касающихся сделок с жилыми помещениями. Особенно следует выделить часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации, вступившую в силу 1 марта 2002 года, где раздел V регулирует наследственные отношения.
Введение в действие нового наследственного права позволило выделить в отдельную главу вопросы, посвященные наследованию жилых помещений; кроме того, переработаны образцы документов, посвященных наследованию.
Июль 2002 г
ПРЕДИСЛОВИЕ К ТРЕТЬЕМУ ИЗДАНИЮ
Первоначально данная работа была предназначена для слушателей школы права "Статут" по теме "Сделки с жилыми помещениями". В общем-то, структура книги, как и ее наполнение, была определена во многом благодаря пожеланиям слушателей. Так появилось первое издание (1997 г.).
После принятия Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" издательство предложило подготовить второе издание работы с учетом действия данного законодательного акта (1999 г.).
Избранная тема, бесспорно, очень актуальна. Сделки с жилыми помещениями совершаются в больших количествах. Только за 1999 г. в России было зарегистрировано более 3 млн. сделок и прав на жилье, а за 2000 г. - около 7 млн. (при том, что договоры найма жилого помещения и некоторые другие сделки регистрации не подлежат). На практике возникает много вопросов и споров, в том числе рассматриваемых в судебных органах. Третье издание дополнено главой, посвященной сделкам с долями в праве общей собственности на жилые помещения и с жилыми помещениями, принадлежащими на праве общей собственности. Дополнены также главы первой части работы (комментарии к гражданскому и жилищному законодательству). Доработаны уже имеющиеся и включены новые образцы документов, предлагается анализ новой судебной практики по сделкам с жилыми помещениями.
Февраль 2001 г.
ВВЕДЕНИЕ
Целью настоящего издания является освещение вопросов, связанных с совершением и исполнением сделок с жилыми помещениями.
Особенности таких сделок заключаются как в специфике объекта, так и в регламентации их совершения. Жилище имеет строго целевое назначение. Оно предназначено исключительно для проживания граждан. Следовательно, правоотношения по поводу жилых помещений имеют определенные законом пределы. Основная регламентация сделок с жилыми помещениями содержится в актах гражданского законодательства. Вместе с тем в актах жилищного законодательства также есть большое количество норм, регулирующих те ли иные сделки (например, договор социального найма жилого помещения, договор обмена и т.п.).
Для правильного применения правовых норм, регулирующих сделки, в которых в качестве объекта выступает жилое помещение, необходимо проводить черту между гражданским и жилищным законодательством. Гражданское законодательство регулирует вопросы, связанные с владением, пользованием и распоряжением жилыми помещениями, лишь тогда, когда жилье является предметом экономического оборота. Отношения, связанные с использованием жилища, его эксплуатацией, и целый ряд других вопросов регулируются жилищным законодательством. Нельзя не отметить то обстоятельство, что Конституция Российской Федерации относит к разной компетенции гражданское законодательство, с одной стороны, и жилищное - с другой.
Гражданское законодательство согласно ст. 71 Конституции РФ относится к исключительному ведению Российской Федерации, а по ст. 72 федеральной Конституции жилищное законодательство входит в совместную компетенцию России и ее субъектов. И поэтому отношения, о которых говорилось выше, по эксплуатации, пользованию и др., могут регулироваться как Российской Федерацией, так и ее субъектами.
Данная работа состоит из трех взаимосвязанных частей.
Первая часть содержит комментарии гражданского и жилищного законодательства, регламентирующего сделки с жилыми помещениями. Рассматриваемые сделки условно делятся на сделки, направленные на отчуждение жилых помещений, и сделки, направленные на передачу жилых помещений в пользование. Комментарии снабжены изложением некоторых спорных вопросов, рассмотренных в судебных органах.
Во второй части предложены образцы договоров с жилыми помещениями, а также образцы завещаний и иных документов, необходимых для приобретения жилых помещений в порядке наследования.
Третья часть <*> содержит тексты актов гражданского и жилищного законодательства, регламентирующих сделки с жилыми помещениями.
§ 1. Понятие и основные черты римского частного права
1. Историческое значение римского права. Настоящий учебник посвящен римскому частному праву периода его наибольшего развития (начиная с I в. н.э.). Среди отраслей римского права на первом месте стоит, как с точки зрения разработанности, так и с точки зрения своего значения для Рима и для последующих веков, именно частное право. Римское частное право оказало могущественное влияние на все дальнейшее развитие законодательства и правовых учений общества, основанного на частной собственности. Оно представляет собой одно из важнейших исторических явлений права. В силу исторических судеб римского права, сделавших его одним из факторов развития гражданского права, римское право должно быть знакомо каждому образованному юристу.
2. Понятие частного права. Мы говорим о римском частном праве, и потому необходимо выяснить, что понималось в Риме под частным правом.
В Риме еще в древние времена различались две отрасли права - публичное и частное право, ius publicum и ius privatum. Тит Ливий (I в. н.э.), очевидно, пользуясь уже сложившейся терминологией, говорит, что законы XII таблиц являются источником всего публичного и частного права.
Классическое разграничение публичного и частного права, перешедшее в века, дает Ульпиан:
Publicum ius est quod ad statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem (D. 1. 1. 1. 2).
(Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства; частное - которое (относится) к пользе отдельных лиц.)
С точки зрения этого определения, кладущего в основу деления содержание нормы, т.е. различие в охраняемых правом интересах, под публичным правом следует понимать те нормы, которые непосредственно охраняют интересы государства и определяют правовое положение государства и его органов (термин ius, наряду со своим основным значением "право", "правомочие" и другими значениями, часто употребляется в смысле "нормы права"). Сюда относятся: строй государственных органов, компетенция учреждений и должностных лиц, акты, выражающие властвование государства (наказание преступников, взимание налогов и т.п.). Ульпиан (в цитированном фрагменте) указывает, что в состав публичного права входят "святыни, жрецы, магистраты" (in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit). Но этот перечень не является исчерпывающим. В ряде случаев "публичное право" понималось римскими юристами и в смысле вообще норм, имеющих безусловно обязательную силу и не могущих быть измененными путем соглашений частных лиц. Частное же право - это нормы права, защищающие интересы отдельного лица в его взаимоотношениях с другими людьми. В область частного права входят семейные отношения, собственность, наследование, обязательства и т.п.
Частное право противополагается публичному праву и является областью, непосредственное вмешательство в которую регулирующей деятельности государства является ограниченным. Оно предоставляет известный простор автономии отдельных лиц, т.е. глав семейств, товаропроизводителей, выступающих на рынке, и подобных им частных собственников, представителей класса рабовладельцев: человек волен защищать или не защищать свою собственность, волен предъявить иск или не предъявлять иска; содержание договора определяется соглашением сторон, - и договор защищается органами государства лишь в случае предъявления иска лицом, потерпевшим от неисполнения договора. Еще законам XII таблиц приписывается выражение: cum nexum faciet mancipiumque uti lingua nuncupassit ita ius esto - когда лицо совершает договор займа или приобретает собственность, то его словесные распоряжения да будут правом. Но эта частная автономия имеет свои пределы, определяемые публичным правом. Нормы публичного права должны быть соблюдаемы при всех условиях и не могут быть изменены отдельными лицами. Применительно к соглашениям об этом говорит Папиниан: Ius publicum privatorum pactis mutari non potest - публичное право не может быть изменено соглашениями частных лиц (D. 2. 14. 38). Вообще характер норм публичного права имели нормы, защищавшие интересы класса рабовладельцев в целом.
В настоящее время термин "частное право" сохранился в ряде буржуазных государств, в особенности там, где имеется различение гражданского и торгового права. В эти государствах (например, Франция, Германия) частное право включает в себя главным образом: а) гражданское право, б) торговое право.
В область гражданского права входят нормы, регулирующие имущественные правоотношения автономных субъектов оборота, не являющиеся торговыми, а также семейные правоотношения и некоторые личные права (подробности в курсе иностранного гражданского права), а в область торгового права - нормы, регулирующие специальные взаимоотношения купцов и торговые сделки. В государствах, где нет особого торгового права, говорят обычно просто о гражданском праве.
Во избежание недоразумений отметим, что Рим не знал термина "гражданское право" в указанном выше значении. Римский термин ius civile имел ряд значений. В особенности он означал: а) древнее право римских граждан (цивильное право), и в этом смысле "цивильное право" противополагалось преторскому праву; б) всю совокупность юридических норм, действующих в данном государстве (civitas) и выраженных в законах этого государства; в этом смысле ius civile противополагалось ius gentium и ius naturale.
Рим был государством рабовладельческим. Классу рабовладельцев противостоял класс рабов. Раб был вещью, находившейся в собственности господина, и никаких прав не имел. Права предоставлялись лишь свободным людям, и одной из основных задач римского частного права являлось закрепление за рабовладельцами неограниченной возможности эксплуатировать рабов. Коренное противоположение свободных и рабов, бесправие рабов являлось важнейшим принципом римского частного права, проходящим через всю его историю.
Но и не все свободные люди являлись, в особенности в древнейший период Рима, субъектами частного права. Первоначально полноправными людьми признавались лишь римские граждане. Все не входившие в римскую общину рассматривались в принципе как бесправные. Они считались "врагами" (hostes), которые не пользовались никакой защитой, которые могли быть уничтожены или обращены в рабство. Такое положение характерно для замкнутого хозяйства древней общины. Лишь развитие производства и обмена, расширение торговли с соседними государствами влекли за собой, и притом весьма постепенно, расширение круга лиц, являвшихся субъектами частного права в римском государстве.
Этот процесс шел двумя путями. С одной стороны, по мере роста территории римской державы и завоевания соседних государств происходило включение в римское государство ряда чужеземных общин; тем самым непрерывно увеличивалось количество римских граждан. К началу н.э. Римская империя включала в свой состав самые разнообразные муниципии, колонии, общины, провинции. Римское гражданство потеряло свои прежние, узко национальные, черты. С другой стороны, развитие торговли с другими народами вызвало необходимость признания и за купцами других стран основных частных прав, которые необходимы для торгового оборота: права собственности, права вступать в договоры и требовать исполнения договора путем судебного иска и т.п. Это предоставление прав чужакам достигалось главным образом не путем распространения на неримлян норм, исконно регламентировавших частные права римских граждан, но путем выработки претором для взаимоотношений римлян и неримлян (перегринов) и неримлян между собой особой системы частного права - "права народов" (ius gentium).
(Пособие для подготовки к квалификационному экзамену
на аттестат профессионального бухгалтера)
В.Ю.Бакшинскас
ПРЕДИСЛОВИЕ
В настоящее время изучение права стало насущной потребностью для всех, кто занят предпринимательской и хозяйственной деятельностью. Деятельность организации в хозяйственном обороте невозможна без соблюдения многочисленных норм и правил. В современных условиях именно от знаний бухгалтера во многом зависит функционирование и благосостояние организации. Благосостояние самого бухгалтера также напрямую зависит от багажа знаний, которыми он располагает. Сейчас, для того чтобы продолжать нормальную работу, бухгалтер обязан владеть правовой терминологией, знать, как применяются и действуют нормативные акты, кто может быть субъектом хозяйственных отношений, как совершаются сделки и заключаются договоры, что такое имущество и интеллектуальная собственность, как регулируются трудовые отношения в организации и многое другое. Для того чтобы облегчить процесс обучения, помочь бухгалтеру изучить эти вопросы и овладеть основами права, и была написана эта книга.
Проблема, с которой сталкивается каждый бухгалтер, заключается в том, что вся юридическая литература написана юристами и для юристов. Многочисленные учебники права, учебные пособия, иная правовая литература отталкивают неподготовленного читателя своей тяжестью и фундаментальностью изложения. Книгу, которую вы держите в руках, отличают доступность и системность изложения, наличие примеров и справочного материала, соединение правовой теории и практической направленности. Она подготовлена на основе лекций, прочитанных автором в Финансовой академии при Правительстве РФ, а также на специальных курсах и семинарах для бухгалтеров и аудиторов. Системность изложения позволяет сформировать основу правовых знаний, которую каждый сможет впоследствии пополнять и развивать самостоятельно.
ГЛАВА 1. ПРАВО И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
1.1. Законодательство Российской Федерации,
регулирующее предпринимательскую деятельность
Право представляет собой совокупность установленных государством общеобязательных норм, регулирующих общественные отношения, выраженных в официальной форме и обеспеченных государственным принуждением. Право закрепляет правила, по которым существует каждое государство, и упорядочивает взаимоотношения между людьми. В каждом развитом обществе существуют самостоятельные группы отношений: отношения собственности, организация власти и порядка управления, организация труда, порядок разрешения споров, а также многие другие. Совокупность взаимосвязанных правовых норм, регулирующих относительно самостоятельную область человеческих отношений, получила название отрасли права.
Деление права на отрасли необходимо для удобства регулирования однородных отношений. Каждая отрасль права регулирует определенную область общественных отношений (предмет права) и применяет для правового регулирования данных отношений определенные приемы (метод права).
Фундаментальной отраслью права любого государства является государственное (конституционное) право, формирующее другие отрасли права. Государственное право закрепляет основы общественного строя, права, свободы и обязанности граждан, национально - государственное устройство, избирательную систему, порядок создания и компетенцию органов государственной власти и управления, порядок принятия нормативных актов.
В ходе повседневной хозяйственной деятельности многие российские организации нередко сталкиваются с такими реалиями рыночной экономики, как неплатежи должников, рост дебиторской задолженности, отсутствие оборотных средств. Следствием этого являются замедление темпов развития организации, отказ от выгодных контрактов, отсутствие четких планов перспективного развития.
В то же время существует ряд инструментов, используя которые организация может вести активную хозяйственную деятельность.
В частности, если организация испытывает ограничения в денежных средствах, то она может использовать различные неденежные формы расчетов с партнерами.
Наиболее широкое распространение в практической деятельности организаций приобрели товарообменные операции, вексельные расчеты, исполнение долговых обязательств путем взаимозачетов, уступка прав требования, перевод долга, возложение исполнения обязательств на третьих лиц.
Юридической основой для проведения расчетов неденежными средствами является Гражданский кодекс РФ (ГК РФ).
Правила бухгалтерского учета хозяйственных операций с использованием неденежных форм расчетов установлены положениями по бухгалтерскому учету.
Налоговые обязательства участников этих расчетов определяются в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ (НК РФ).
В настоящем издании рассматриваются все аспекты деятельности организации при проведении хозяйственных операций с использованием неденежных форм расчетов.
1. ТОВАРООБМЕННЫЕ ОПЕРАЦИИ
У организаций не всегда есть свободные денежные средства на покупку необходимого им имущества, техники, товаров или материалов, поэтому довольно часто взамен полученного имущества организации передают поставщику не деньги, а какое-либо другое имущество. Обмениваться можно продукцией, сырьем, материалами, основными средствами и т.п. Такие сделки называются товарообменными и регулируются договором мены.
При отражении операций по договору мены необходимо обратить внимание на различие правил определения дохода и стоимости полученного имущества как в бухгалтерском, так и в налоговом учете. Имеется специфика и при расчете НДС в товарообменных операциях. Так, для расчета НДС выручка может не совпадать с бухгалтерской, а входной НДС к вычету не всегда равен тому, который указан в полученном от контрагента счете-фактуре.
1.1. Правовые аспекты договора мены
Товарообменные сделки - это сделки, предусматривающие обмен исключительно товарами. Если хотя бы одна сторона сделки предоставляет другой не товары, а работы или услуги, то такая сделка не является товарообменной.
В качестве товара в товарообменной сделке может выступать любое имущество организации (основные средства, материалы, готовая продукция, товары и т.д.).
Отношения сторон при осуществлении товарообменных сделок регулируются гл. 31 "Мена" ГК РФ. В соответствии со ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой, то есть объектом договора мены может быть только имущество, принадлежащее субъекту сделки на праве собственности.
Услуги, работы и обязательства не могут стать объектом договора мены. Также в качестве объекта договора мены не могут выступать права на интеллектуальную собственность или долги организации (дебиторская и кредиторская задолженности).
Гонгало Б.М. - руководитель Уральского филиала Российской школы частного права, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского права Уральской государственной юридической академии - главы 10; 11.
Зайцева Т.И. - главный консультант и советник президента Нотариальной палаты Свердловской области, руководитель отдела нотариальной практики Центра нотариальных исследований при Федеральной нотариальной палате России - главы 5 - 9; 13 (в соавторстве с П.В. Крашенинниковым); 14 - 21; 22 (в соавторстве с П.В. Крашенинниковым); 23; 25 - 27; § 2 главы 28; главы 29; 30.
Крашенинников П.В. - ректор Российской школы частного права, доктор юридических наук, профессор, председатель Комитета по законодательству Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации - главы 13 и 22 (в соавторстве с Т.И. Зайцевой).
Юшкова Е.Ю. - референт-юрист Центра нотариальных исследований при Федеральной нотариальной палате России - алфавитно-предметный указатель.
Ярков В.В. - президент Нотариальной палаты Свердловской области, директор Центра нотариальных исследований при Федеральной нотариальной палате России, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского процесса Уральской государственной юридической академии - предисловие, главы 1 - 4; 12; 24; § 1 главы 28; главы 31; 32, приложения.
Глава 13. УДОСТОВЕРЕНИЕ ЗАВЕЩАНИЙ
§ 1. Понятие и юридические признаки завещания
Завещание - это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме. Завещание характеризуется определенными юридическими признаками.
1. Личный характер завещания
Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев, предусмотренных законом. В отличие от ранее действовавшего законодательства в настоящем перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно подписать завещание и ввиду этого оно подписывается другим лицом (рукоприкладчиком), ограничен и является исчерпывающим. Такими причинами в соответствии с п. 3 ст. 1125 ГК могут являться только физические недостатки, тяжелая болезнь либо неграмотность завещателя. В силу названных обстоятельств завещание по просьбе самого завещателя может быть подписано в присутствии нотариуса или должностного лица, его удостоверяющего, другим гражданином с указанием причин, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно.
Лицо, в пользу которого составляется завещание, не вправе подписывать его за завещателя.
В соответствии с рекомендациями Министерства юстиции РСФСР, изложенными в письме от 27 февраля 1987 г. N 8-76/83-16-86, не утратившими своей актуальности и в настоящее время, помимо подписи завещателю следует писать от руки на завещаниях свою фамилию, имя, отчество. Это связано с тем, что при судебно-почерковедческой экспертизе решение вопроса о подлинности подписей затруднительно ввиду простоты их исполнения. Во избежание в дальнейшем возможных судебных споров фамилия, имя, отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность.
В завещании могут содержаться распоряжения только одного лица. Совершение завещания двумя или более лицами не допускается.
Федеральной нотариальной палаты России Е.Н. Клячина
Современный облик российского нотариата стал складываться с конца 80-х - начала 90-х годов двадцатого столетия, когда Россия вначале в составе СССР, а затем и как самостоятельное государство встала на путь политических и экономических преобразований. Изменение отношений собственности, приватизация, качественная реформа системы и самого "духа" гражданского законодательства изменили гражданский оборот, потребовали более эффективных форм защиты прав и интересов его участников. Все это востребовало к жизни многие традиционные правовые институты, в том числе и нотариат. Поскольку прежняя система государственного нотариата не отвечала потребностям нового гражданского оборота, потребовалась реформа системы нотариата. Важнейшим прорывным моментом здесь стало принятие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.
Другой причиной реформы нотариата и изменения его положения в правовой системе России стал приоритет прав человека как высшей ценности, что нашло прямое закрепление в ст. 2 Конституции Российской Федерации. Нотариат является одним из правовых средств, с помощью которых государство обеспечивает защиту прав и свобод граждан, носящих как личный, так и имущественный характер.
Закон предъявляет много требований к лицам, претендующим или уже исполняющим обязанности нотариуса. Все это вполне оправданно, поскольку цена ошибки нотариуса может быть достаточно высокой и серьезно отразиться на судьбе как одного человека, так и больших организаций. Одно из главных требований к нотариусу - высокопрофессиональное знание современного российского законодательства, судебной практики его толкования и применения, а также - в определенной степени - норм иностранного и международного частного права.
Не случайно Президент Российской Федерации В.В. Путин говорит о нотариате: "Во французской системе если нотариус поставил печать, то это не просто закон, а железобетонное решение. И ошибиться нотариусу нельзя, потому что тогда он обязан возместить ущерб" <*>. Российский нотариат как составная часть Международного союза латинского нотариата стремится в своей работе обеспечить высокий уровень правовых гарантий для всех граждан и организаций, обращающихся к нотариусам.
--------------------------------
<*> См.: От первого лица. Разговоры с Владимиром Путиным. М., 2000. С. 164.
Представленная Вашему вниманию "Настольная книга нотариуса" является уже вторым по счету изданием. Первое издание, подготовленное в 2000 г., получило хорошие отзывы специалистов, и прежде всего нотариусов, как добротное пособие, помогающее в их работе. Второе издание Настольной книги выполнено специалистами, работающими в рамках Центра нотариальных исследований, образованного Федеральной нотариальной палатой в 2002 г. совместно с рядом научных и учебных заведений. Центр призван способствовать развитию как нотариальной практики, так и доктрины нотариального права, осознанию обществом института нотариата как неотъемлемого элемента гражданского общества и правовой системы России XXI в.
Настольная книга сочетает в себе черты учебного, методического и практического пособия, в связи с чем она может быть полезна самым разным категориям читателей. Нотариусы и практикующие юристы найдут в ней много полезных советов и рекомендаций, судебных прецедентов и результатов обобщений нотариальной и судебной практики, студенты найдут в ней изложение современной системы и доктрины нотариата, а специалисты, работающие в сфере науки и преподавания, - вполне обоснованный взгляд на нотариат как основной и позитивный регулятор отношений гражданского оборота, придающий им качества бесспорности и сообщающий нотариальным актам особую доказательственную силу.
2003 год знаменателен для российского нотариата, входящего в систему Международного союза латинского нотариата, по двум причинам.
Во-первых, исполняется 10 лет со дня принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, которые привели к качественному преобразованию и возрождению после 1917 г. в нашей стране небюджетного нотариата.
Во-вторых, исполняется 200 лет со дня принятия во Франции Закона 25 вантоза XI года (16 марта 1803 г.), создавшего принятую теперь в 67 государствах мира модель системы латинского нотариата.
Выход этой книги является одним из результатов работы Федеральной нотариальной палаты России по развитию института нотариата и оказанию содействия нотариусам в их сложной и многотрудной деятельности.
Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 27 июня 2001 года
Г.Н. ПРИСЯГИНА, О.Г. МИКУЛИЧ
Присягина Галина Николаевна - советник налоговой службы II ранга, специалист - практик в области налогообложения имущества физических лиц.
Микулич Ольга Григорьевна - советник налоговой службы III ранга, специалист - практик в области налогообложения имущества физических лиц.
Введение
В России налог с движимого и недвижимого имущества, переходящего в порядке наследования или дарения физическим лицам, взимался с 1922 по 1943 гг. и затем, в связи с реформированием налоговой системы, был введен в действие с 1 января 1992 года Законом РФ от 12.12.91 г. N 2020-I "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения".
В развитие вышеназванного Закона Государственной налоговой службой Российской Федерации была утверждена Инструкция N 6 от 13 марта 1992 г. "О порядке исчисления и уплаты налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения", которая действовала с 1 января 1992 года по 3 августа 1995 года. В целях устранения множественности нормативных актов, указаний (писем), разъяснений по отдельным запросам налоговых инспекций и налогоплательщиков о применении норм налогового законодательства, а также их систематизации и унификации, улучшения (упрощения) редакции и приведения в соответствие с установленными требованиями по оформлению, государственной регистрации и публикации Госналогслужбой России по согласованию с Минфином России был подготовлен и зарегистрирован в Министерстве юстиции России новый текст Инструкции N 32 от 30 мая 1995 г. "О порядке исчисления и уплаты налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения". Данная Инструкция действует с 3 августа 1995 года по настоящее время.
Инструкция базируется на положениях:
- о порядке перехода имущества в собственность физических лиц по наследству, предусмотренных статьями 527 - 561 Гражданского кодекса РСФСР, утвержденного ВС РСФСР 11.06.64 г. в редакции от 26.01.96 г.;
- о порядке перехода имущества в собственность физических лиц в результате дарения, предусмотренных статьями 572 - 582, а также других отдельных статей Гражданского кодекса РФ от 26.01.96 г. N 14-ФЗ.
При этом необходимо иметь в виду, что если международным договором установлены иные правила, чем это предусмотрено российским законодательством, то применяются правила международного договора.
В соответствии с частью V Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях, по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанной в Минске 22 января 1993 года государствами - членами Содружества независимых государств, граждане каждой из Договаривающихся сторон могут наследовать на территориях других Договаривающихся сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной Договаривающейся стороны.
При этом право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество, а право наследования иного имущества определяется по законодательству Договаривающейся стороны, на которой наследодатель имел последнее постоянное местожительство.
Производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся стороны, на которой имел местожительство наследодатель в момент своей смерти, а по делам о наследовании недвижимого имущества - учреждения Договаривающейся стороны, на территории которой находится имущество.
Раздел 1. О НАЛОГЕ С ИМУЩЕСТВА, ПЕРЕХОДЯЩЕГО
В ПОРЯДКЕ НАСЛЕДОВАНИЯ И ДАРЕНИЯ
1. Особенности налогообложения имущества, переходящего в
порядке наследования или дарения
Исходя из положений Закона РФ "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения", обязательства по уплате налога возлагаются на:
- физических лиц, получивших в дар от физических лиц имущество, являющееся объектом налогообложения в соответствии с вышеназванным Законом;
- физические лица, получившие в собственность в порядке наследования имущество, являющееся объектом налогообложения.
При переходе прав собственности на имущество от физического лица юридическому лицу по наследству или в результате дарения налог с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, с юридического лица не взимается, поскольку плательщиками данного налога являются физические лица. В этом случае физическое лицо уплачивает государственную пошлину за оформление договора дарения или завещания.
При передаче имущества по договору пожизненного содержания с иждивением, заключенному с соблюдением всех существенных условий, предусмотренных для его заключения (в том числе и на бесплатной основе), налог с имущества, переходящего в порядке дарения, не взимается.
Налог взимается при условии выдачи нотариусами или должностными лицами, уполномоченными совершать нотариальные действия, свидетельств о праве на наследство или договоров дарения (независимо от факта государственной регистрации сделок наследования или дарения). Имущество, перешедшее в собственность по решению суда о признании права на наследство (без нотариального оформления этого права) либо по договору дарения, оформленному в простой письменной форме (без нотариального удостоверения сделки), в соответствии с действующим законодательством не подлежит обложению налогом с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.
Если одаряемый фактически принял дар, т.е. вступил в имущественные отношения (стал собственником), то независимо от того, находится ли дар у одаряемого или этот дар утрачен (украден, разрушен и т.п.), одаряемый обязан уплатить налог с имущества, переходящего ему в порядке дарения.
Глава 1 - МУНИЦИПАЛЬНОЕ ПРАВО — ОТРАСЛЬ ПРАВА, НАУКАИ УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА §1. Понятие муниципального права. Предмет и метод муниципальногоправа как отрасли и науки §2. Система муниципального права как отрасли §3. Источники муниципального права
§4. Муниципально-правовые нормы, институты, субъекты §5. Место муниципального права в правовой системе РоссийскойФедерации
Глава 2 - ИСТОРИКО-ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Основные теории местного самоуправления§2. Муниципальные системы зарубежных стран §3. Самоуправление в дореволюционной России §4. Организация местной власти в советский период §5. Основные тенденции развития местного самоуправления в России насовременном этапе
Раздел II - МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ В СИСТЕМЕНАРОДОВЛАСТИЯ
Глава 3 - МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ КАК ИНСТИТУТНАРОДОВЛАСТИЯ §1. Местное самоуправление как основа конституционного строя §2. Местное самоуправление как право населения на самостоятельноерешение вопросов местного значения §3. Местное самоуправление — форма народовластия §4. Местное самоуправление — уровень публичной власти §5. Представительство и защита интересов и прав местногосамоуправления, гарантированных государством
Глава 4 - ПРИНЦИПЫ ОРГАНИЗАЦИИ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Понятие принципов организации местного самоуправления §2. Самостоятельность решения населением вопросов местного значения §3. Многообразие организационных форм осуществления местногосамоуправления §4. Сочетание представительной демократии с формами прямоговолеизъявления граждан §5. Соблюдение прав и свобод человека и гражданина §6. Гласность местного самоуправления §7. Правовое регулирование полномочий органов местного самоуправления§8. Материальная и финансовая обеспеченность полномочий местногосамоуправления §9. Организационное обособление местного самоуправления в системегосударственного управления §10. Сочетание коллегиальности и единоначалия в местномсамоуправлении §11. Государственная гарантия местного самоуправления §12. Законность в организации и осуществлении местного самоуправления §13. Ответственность органов и должностных лиц местногосамоуправления
Глава 5 - СИСТЕМА МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ И ЕЕ СОСТАВ
§1. Понятие системы местного самоуправления §2. Формы прямого волеизъявления граждан при отправлениимуниципальной власти
Глава 6 - ФОРМЫ ПРЯМОГО ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИЯ ГРАЖДАН ИДРУГИЕ ФОРМЫ УЧАСТИЯ НАСЕЛЕНИЯ В ОСУЩЕСТВЛЕНИИМЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Местный референдум §2. Муниципальные выборы §3. Формы взаимоотношений депутата, выборного самоуправления и населения. Институт отзыва в системе местногосамоуправления §4. Публичные слушания, опрос граждан, собрания (сходы), §5. Народная правотворческая инициатива §6. Обращение граждан в органы местного самоуправления §7. Территориальное общественное самоуправление §8. Голосование населения в целях учета мнения населения приизменении границ территорий, в которых осуществляется местноесамоуправление§9. Другие формы участия населения в осуществлении местногосамоуправления
Глава 7 - ОРГАНЫ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Система и структура органов местного самоуправления §2. Представительные органы местного самоуправления §3. Глава муниципального образования. Исполнительные органы местногосамоуправления§4. Иные органы и должностные лица местного самоуправления §5. Организация работы органов местного самоуправления§6. Взаимодействие органов местного самоуправления с органамигосударственной власти Российской Федерации и органамигосударственной власти субъектов Российской Федерации
Глава 8 - ОСОБЕННОСТИ ОРГАНИЗАЦИИ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ§1. Особенности организации местного самоуправления в городахфедерального значения§2. Особенности организации местного самоуправления в закрытыхадминистративно-территориальных образованияхГлава 9 - МЕЖМУНИЦИПАЛЬНОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО
Раздел III - ОСНОВЫ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ
Глава 10 - ПРАВОВАЯ ОСНОВА МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Понятие правовой основы местного самоуправления §2. Конституция РФ, законы и правовые акты Российской Федерации оместном самоуправлении §3. Конституции (уставы), законы и правовые акты субъектов РоссийскойФедерации о местном самоуправлении
§4. Устав муниципального образования. Иные муниципальные правовыеакты
Глава 11 - ТЕРРИТОРИАЛЬНЫЕ ОСНОВЫ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Территории муниципальных образований §2. Границы муниципальных образований §3. Преобразование муниципальных образований
Глава 12 - ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ОСНОВА МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Понятие экономической основы местного самоуправления §2. Муниципальное имущество. Распоряжение и управление §3. Местные бюджеты. Выравнивание бюджетной обеспеченности§4. Местные финансы §5. Муниципальный заказ
Глава 13 - МУНИЦИПАЛЬНАЯ СЛУЖБА §1. Понятие, принципы и правовое регулирование муниципальной службы §2. Понятие и виды муниципальных должностей §3. Понятие и классификация муниципальных служащих §4. Права и обязанности муниципального служащего §5. Прохождение муниципальной службы
Глава 14 - ПРАВОТВОРЧЕСТВО МУНИЦИПАЛЬНЫХОБРАЗОВАНИЙ§1. Муниципальные правовые акты органов и должностных лиц местногосамоуправления §2. Виды муниципальных правовых актов органов и должностных лицместного самоуправления
Раздел IV - ВОПРОСЫ МЕСТНОГО ЗНАЧЕНИЯ ИПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ ПОРЕШЕНИЮ ВОПРОСОВ МЕСТНОГО ЗНАЧЕНИЯ
Глава 15 - ВОПРОСЫ МЕСТНОГО ЗНАЧЕНИЯ §1. Понятие вопроса местного значения §2. Обеспечение удовлетворения основных жизненных потребностейнаселения в сферах, отнесенных к ведению муниципальных образований§3. Вопросы местного значения поселения§4. Вопросы местного значения муниципального района§5. Вопросы местного значения городского округа§6. Компетенция органов местного самоуправления по значения §7. Обеспечение участия населения
16 - РЕАЛИЗАЦИЯ ПОЛНОМОЧИЙ ОРГАНОВ МЕСТНОГОЗНАЧЕНИЯ §1. Классификация полномочий органов местного самоуправления
§2. Формы реализации полномочий органов местного самоуправления
Глава 17 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ ПЛАНОВО-ФИНАНСОВОЙДЕЯТЕЛЬНОСТИ §1. Полномочия органов местного самоуправления в области планирования §2. Полномочия органов местного самоуправления в бюджетно-финансовой сфере. Бюджетный процесс
Глава 18 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ ПО УПРАВЛЕНИЮ МУНИЦИПАЛЬНОЙСОБСТВЕННОСТЬЮ И ХОЗЯЙСТВУЮЩИМИ СУБЪЕКТАМИ §1. Полномочия органов местного самоуправления в области управлениямуниципальной собственностью§2. Отношения органов местного самоуправления учреждениями и организациями, не находящимися в муниципальнойсобственности
Глава 19 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ, ОХРАНЫЗЕМЛИ, - ДОБЫЧИ НЕДР И ДРУГИХ ПРИРОДНЫХ РЕСУРСОВ §1. Полномочия органов местного самоуправления в областииспользования земли и других природных ресурсов §2. Полномочия органов местного самоуправления в области охраныокружающей среды §3. Полномочия органов местного самоуправления по вопросам добычи иохраны недр и других природных ресурсов
Глава 20 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ СТРОИТЕЛЬСТВА, ТРАНСПОРТАИ ИНФОРМАЦИИ
Глава 21 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ЖИЛИЩНОЙ СФЕРЕ, В СФЕРЕКОММУНАЛЬНОГО, БЫТОВОГО И ТОРГОВОГО ОБСЛУЖИВАНИЯНАСЕЛЕНИЯ
Глава 22 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ ОБРАЗОВАНИЯ И КУЛЬТУРЫ
Глава 23 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ ОХРАНЫ ЗДОРОВЬЯ НАСЕЛЕНИЯ
Глава 24 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ СОЦИАЛЬНОЙ ЗАЩИТЫНАСЕЛЕНИЯ
Глава 25 - ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ МЕСТНОГОСАМОУПРАВЛЕНИЯ В ОБЛАСТИ ОХРАНЫ ОБЩЕСТВЕННОГОПОРЯДКА, ПРОТИВОПОЖАРНОЙ БЕЗОПАСНОСТИ,ГРАЖДАНСКОЙ ОБОРОНЫ, ВОИНСКОГО УЧЕТА И ПРИЗЫВАГРАЖДАН НА ВОЕННУЮ СЛУЖБУ
Глава 26 - ПЕРЕДАЧА ГОСУДАРСТВЕННЫХ ПОЛНОМОЧИЙОРГАНАМ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ, ИХ ОСУЩЕСТВЛЕНИЕИ КОНТРОЛЬ ЗА ИСПОЛНЕНИЕМ ГОСУДАРСТВЕННЫХПОЛНОМОЧИЙ §1. Формы передачи государственных полномочий органам местногосамоуправления
§2. Наделение органов местного самоуправления отдельнымигосударственными полномочиями§3. Делегирование органам местного самоуправления отдельныхгосударственных полномочий§4. Иные формы передачи органам местного самоуправления отдельныхгосударственных полномочий§5. Осуществление органами местного самоуправления отдельныхгосударственных полномочий §6. Государственный контроль за осуществлением органами местногосамоуправления отдельных государственных полномочий
Глава 27 - ГАРАНТИИ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ Раздел V - ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ОРГАНОВ И ДОЛЖНОСТНЫХЛИЦ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ
Глава 28 - ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОРГАНОВ ИДОЛЖНОСТНЫХ ЛИЦ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ §1. Ответственность органов местного самоуправления и должностных лицместного самоуправления перед населением§2. Ответственность органов местного самоуправления и должностных лицместного самоуправления перед государством§3. Ответственность органов местного самоуправления и должностных лицместного самоуправления перед физическими и юридическими лицами§4. Контроль деятельности органов местного самоуправления идолжностных лиц местного самоуправления
КРИМИНОЛОГИЯ
УЧЕБНИК ДЛЯ ВУЗОВ
Под редакцией
заслуженного деятеля науки Российской Федерации,
доктора юридических наук, профессора
В.Д. МАЛКОВА
Издание второе,
переработанное и дополненное
Допущено УМО по юридическому образованию
вузов Российской Федерации в качестве учебника
для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по специальности «Юриспруденция»
Эрделевский Александр Маркович (р. 1954) - российский ученый - правовед, доктор юридических наук, автор большого количества научных трудов, в том числе комментариев к законодательным актам (Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон о госрегистрации прав на недвижимость), монографий и статей. Преподает гражданское право в Московской Государственной Юридической Академии. Сочетает научную и преподавательскую работу с правозащитной деятельностью.
Значительная часть научных исследований А. Эрделевского, в том числе и предлагаемый Комментарий, посвящена проблемам денежной компенсации причиненного гражданину морального вреда в российском и зарубежном праве.
Предисловие
Общепризнано, что для правового государства характерно наличие высокого уровня обеспеченности прав и свобод человека, верховенство общечеловеческих ценностей. Ряд основополагающих международно - правовых актов, касающихся прав и свобод человека, например Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах, предусматривают необходимость обеспечения основных прав человека.
Конституция Российской Федерации ставит право на жизнь, здоровье, честь и достоинство в ранг естественных и неотчуждаемых прав личности, что предполагает, в частности, эффективную охрану и защиту этих прав. Важнейшей задачей правового государства должно быть обеспечение наиболее справедливого, быстрого и эффективного восстановления нарушенного права и (или) возмещение причиненного вреда. Российская Федерация, провозгласившая себя в ст. 1 Конституции РФ правовым государством, должна соответствовать этим критериям.
В качестве одного из видов вреда, который может быть причинен личности, в законодательстве выделяется моральный вред, т.е. страдания, вызванные различными неправомерными действиями (бездействием). Российское законодательство предусматривает возможность взыскания денежной компенсации за причиненный моральный вред.
Появлению этого правового института способствовали исследования А.М. Беляковой, С.Н. Братуся, Н.С. Малеина, В.А. Тархова, М.Я. Шиминовой, К.Б. Ярошенко и др.
В отличие от России государства, относящие себя к правовым, имеют, как правило, весьма продолжительный опыт применения этого правового института. Еще в XVII в. выдающийся голландский юрист Гуго Гроций писал: "...возможно также причинение ущерба чести и доброму имени, например, нанесением ударов, оскорблением, злословием, проклятием, насмешкой и другими подобными способами. При них не в меньшей мере, чем при воровстве и иных преступлениях, необходимо отличать порочность поступка от его последствий... Ибо первой соответствует наказание, последним - возмещение причиненного вреда путем признания своей вины, оказания знаков уважения, удостоверения невиновности и тому подобными способами. Хотя и деньги при желании потерпевшего тоже могут оплатить такого рода причиненный достоинству ущерб, потому что деньги есть общее мерило полезности вещей..." <*>.
<*> Гуго Гроций. О праве войны и мира. М., 1994. С. 425.
В настоящее время в правовых государствах компенсация морального вреда довольно эффективно используется для защиты личных неимущественных прав граждан. Здесь можно упомянуть страны англосаксонской правовой системы (богатейший опыт в отношении компенсации морального вреда накоплен в Англии и США) и страны континентального права. В книге анализируется законодательство и опыт применения института компенсации морального вреда в некоторых наиболее развитых государствах англосаксонского (Англия, США) и романо - германского (Франция, Германия) права, некоторые элементы проведенного анализа могут быть использованы в процессе развития и совершенствования законодательства и судебной практики России.
Становление института компенсации морального вреда в российском праве порождает многочисленные проблемы теоретического и правоприменительного характера. Так, до сих пор в практике российских судов отсутствует единый подход к определению размера компенсации.
Большую актуальность имеет правильное решение таких вопросов, как:
а) соотношение морального вреда с другими видами вреда;
б) применение исковой давности к требованиям о компенсации морального вреда;
в) допустимость перехода требований о компенсации морального вреда к третьим лицам и зачета таких требований;
г) право третьих лиц на компенсацию морального вреда, причиненного смертью потерпевшего;
д) особенности применения института компенсации морального вреда к требованиям о защите чести и достоинства;
е) взаимодействие гражданско - правового института компенсации морального вреда с институтами других отраслей права и др.
В книге подробно рассматриваются эти и другие проблемы, связанные с применением института компенсации морального вреда.
лауреата Государственной премии Российской Федерации
О.И. Чистякова
Рекомендовано Советом по правоведению
Учебно-методического объединения университетов РФ
в качестве учебника для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по специальности "Юриспруденция"
ВВЕДЕНИЕ
История отечественного государства и права есть закономерная смена типов и форм государства, а также правовых систем на территории нашей Родины.
Как историческая наука история государства и права - часть истории человечества, тесно связанная с историей народного хозяйства, культуры и других отраслей человеческой деятельности, но в то же время сохраняющая относительную самостоятельность и обладающая четко выраженным объектом исследования. Однако прежде всего история государства и права является наукой юридической, одной из фундаментальных правовых дисциплин. В таком качестве она охватывает развитие всех элементов государства: государственный механизм, форму государственного единства (соотношение государства в целом с его частями) и пр.
Человечество, по новейшим представлениям, существует миллионы лет. Государство же и право - сравнительно недавнее изобретение людей: возраст того и другого исчисляется всего тысячелетиями. Историко-правовая наука абстрагируется от догосударственной эпохи развития человечества, ее интересует лишь тот момент, когда начинается формирование государственности у народов нашей страны.
В современной науке возникло мнение о возможности отрыва права от государства, о возможности существования права без государства. Думается, что авторы этой концепции путают право с моралью. Характерной, отличительной от других социальных норм, чертой права выступает именно то, что оно создается государством и обеспечивается к исполнению его принудительной силой. В праве не все сводится к принуждению, но без принуждения оно не может существовать. Поэтому государство и право возникают одновременно и развиваются в диалектической связи и взаимозависимости.
лауреата Государственной премии Российской Федерации
О.И. Чистякова
Рекомендовано Советом по правоведению
Учебно-методического объединения университетов РФ
в качестве учебника для студентов высших учебных заведений,
обучающихся по специальности "Юриспруденция"
Авторский коллектив:
Г.А. Кутьина, доц. - § 3 и 4 гл. 9, принятые сокращения;
Р.С. Мулукаев, проф. - гл. 7;
Т.Е. Новицкая, доц., лауреат Гос. премии РФ - гражданское, трудовое, земельное и природоохранительное право в § 4 гл. 2, гражданское, трудовое, земельное, колхозное право в § 8 гл. 3, § 1 гл. 8;
А.И. Рогожин, проф. - § 1 и 3 гл. 5 (кроме семейного права);
Н.А. Семидеркин, доц. - семейное право в гл. 2 - 5;
Ю.П. Титов, проф., лауреат Гос. премии РФ - § 1, 3 и 4 гл. 6 (кроме финансового и семейного права);
А.М. Четвертков, доц. - § 1 и 2 гл. 9;
О.И. Чистяков, проф., лауреат Гос. премии РФ - предисловие, гл. 1, гл. 2 (кроме гражданского, трудового, земельного, природоохранительного и семейного права), гл. 3 (кроме гражданского, семейного, трудового, земельного, колхозного права), гл. 4 (кроме семейного права), § 2 гл. 5, § 2, финансовое и семейное право в § 4 гл. 6, § 2 - 4 гл. 8, заключение, концовки ко всем главам, литература.
Научно-вспомогательная работа проведена Л.Н. Чистяковой и Е.А. Шомовой.
ПРЕДИСЛОВИЕ
В первой части курса мы оставили Россию на пороге решающих событий, которые получат в истории имя Великой Октябрьской Социалистической революции. В наше время в российском обществе сложилось различное отношение к этому событию. Тем не менее, вне зависимости от эмоций, Октябрь остается крупнейшим событием XX века, и не только для нашей страны, но и для всего мира.
В современной публицистике, да и в исторической науке заметна тенденция к явному принижению значения Октябрьской революции для истории России. Навязывается мнение, что рубежом эпох следует считать не октябрь, а февраль 1917 г. или даже просто начало века.
В первой части курса мы отмечали большое значение как революции 1905 - 1907 гг., так и тем более, Февральской. Они были крупными шагами на пути превращения феодального государства в буржуазное. Однако только Октябрь создал принципиально новое, советское государство.
В литературе имеется и мнение о том, что в 1917 г. произошла всего одна революция, охватывающая время с февраля по октябрь. Конечно, Октябрьская революция выросла из Февраля, была подготовлена им. Тем не менее между этими двумя событиями существует громадная разница. В феврале Россия превратилась из помещичье-буржуазного в буржуазно-помещичье государство, мало что давшее народным массам. Если бы события развивались и дальше в таком направлении, то со временем страна превратилась бы в обычное буржуазное государство. Но Октябрь направил ее путь совсем по другому руслу - Россия пошла по дороге строительства социализма. Орудием его построения стало Советское государство и право.
HASH(0x40d8d48)